Рекомендации по применению отдельных положений федерального закона "об обществах с ограниченной ответственностью"




Скачать 315.84 Kb.
НазваниеРекомендации по применению отдельных положений федерального закона "об обществах с ограниченной ответственностью"
страница1/3
Дата публикации22.03.2013
Размер315.84 Kb.
ТипЗакон
shkolnie.ru > Право > Закон
  1   2   3
РЕКОМЕНДАЦИИ

ПО ПРИМЕНЕНИЮ ОТДЕЛЬНЫХ ПОЛОЖЕНИЙ ФЕДЕРАЛЬНОГО ЗАКОНА

"ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ"
Настоящие рекомендации подготовлены Федеральной нотариальной палатой для обеспечения единообразного применения положений законодательства Российской Федерации, затрагивающих права и обязанности участников обществ с ограниченной ответственностью при совершении ими сделок с долями общества, в целях совершенствования нотариальной практики и формирования единых подходов к решению возникающих в этой сфере вопросов, а также оказания практической помощи нотариусам.

При выработке рекомендаций использовались следующие нормативные правовые акты: Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (далее - Основы о нотариате), Гражданский кодекс Российской Федерации (далее - ГК РФ), Налоговый кодекс Российской Федерации (далее - НК РФ), Семейный кодекс Российской Федерации (далее - СК РФ), Федеральный закон от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Федеральный закон), Федеральный закон от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон о регистрации).
О сделках с долей или частью доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (далее - доля общества), подлежащих нотариальному удостоверению

Согласно Федеральному закону (пункт 11 статьи 21) сделка, направленная на отчуждение доли общества, подлежит нотариальному удостоверению.

Из общего правила сделаны исключения для случаев совершения сделок с долями общества самим обществом и для сделок, совершаемых в рамках осуществления преимущественного права покупки доли общества участниками общества и самим обществом, если такое право общества предусмотрено его уставом (пункты 5 - 7, абзац второй пункта 11 статьи 21 Федерального закона).

Поскольку на сделки по отчуждению доли общества, совершаемые между участниками общества не в рамках использования преимущественного права покупки доли, рассматриваемое исключение не распространено, они подлежат обязательному нотариальному удостоверению.

Таким образом, обязательному нотариальному удостоверению подлежат сделки по отчуждению доли общества:

- участником участнику общества, заключаемые участниками общества не в рамках осуществления преимущественного права покупки доли (абзац первый пункта 11 статьи 21 Федерального закона);

- участниками общества третьим лицам (абзац первый пункта 11 статьи 21 Федерального закона).

Обязательному нотариальному удостоверению в силу статьи 22 (пункт 2) Федерального закона подлежат договоры залога доли общества.
О документах, истребуемых нотариусом при удостоверении сделок по отчуждению доли общества

Перечень документов, подтверждающих полномочие лица на отчуждение доли общества, определен пунктом 13 статьи 21 Федерального закона. Указанный перечень документов не является исчерпывающим и зависит от конкретных обстоятельств заключаемой сделки. Поскольку Основы о нотариате (статьи 42, 43, 48) обязывают нотариуса при удостоверении сделок по отчуждению имущества проверять правоспособность и дееспособность лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, их полномочия, документы, подтверждающие право собственности на отчуждаемое имущество, соответствие сделки действительным намерениям сторон и требованиям действующего законодательства, - при удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли общества, необходимо проверить соблюдение не только требований, вытекающих из Федерального закона, но и иных требований действующего законодательства.

Не могут быть удостоверены сделки, если из представленных нотариусу документов усматривается их ничтожность. Например, не допускается отчуждение доли общества, принадлежащей несовершеннолетнему или недееспособному, если нотариусу не представлено разрешение на совершение такой сделки органа опеки и попечительства (статья 37 ГК РФ, статья 60 СК РФ); отчуждение неоплаченной части доли общества (пункт 3 статьи 21 Федерального закона); отчуждение заложенной доли общества без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено договором залога (пункт 2 статьи 346 ГК РФ); приобретение доли общества государственным органом или органом местного самоуправления, если законом прямо не определено, что они могут быть участниками общества (пункт 2 статьи 7 Федерального закона); дарение доли общества в отношениях между коммерческими организациями (статья 575 ГК РФ) и т.д.

Законом могут быть установлены ограничительные требования для участников обществ или самого общества. Например, Федеральным законом (пункт 3 статьи 14) предусмотрено, что уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли отдельных участников общества. Однако превышение установленного предела максимального размера доли общества влечет не недействительность сделки, а лишь возможность голосования на общем собрании участников общества той частью доли, размер которой не превышает установленный уставом общества максимальный размер доли участника общества. В соответствии с Федеральным законом (пункт 3 статьи 7) число участников общества не должно быть более 50, при превышении предельного числа участников общество в течение года должно уменьшить количество участников либо преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. При несоблюдении данных требований общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

Таким образом, в случае установления в Федеральном законе ограничительных требований, которые не влияют на законность заключаемой сделки, она может быть удостоверена нотариусом с разъяснением сторонам сделки возможных последствий.

Перечень документов, рекомендуемый для истребования нотариусами при удостоверении сделок, направленных на отчуждение доли общества:

устав общества;

договор об учреждении общества, решение единственного учредителя о создании общества (при отчуждении доли учредителем общества);

выписка из Единого государственного реестра юридических лиц, содержащая сведения о принадлежности лицу доли общества;

документ, подтверждающий принадлежность лицу доли общества (учредительный договор; нотариально удостоверенный договор о приобретении доли; документ, выражающий содержание сделки о приобретении доли, совершенной в простой письменной форме; свидетельство о праве на наследство; свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе супругов и т.п.);

документ общества, подтверждающий оплату доли отчуждающим ее лицом;

документ общества, подтверждающий соблюдение правил использования преимущественного права покупки доли общества, установленных Федеральным законом и уставом общества;

согласие супруга на отчуждение и покупку доли общества;

иные документы, необходимые для совершения сделки в соответствии с законодательством, вытекающие из существа конкретной сделки.
О включении в один документ нескольких сделок об отчуждении долей общества

Согласно положениям статьи 93 ГК РФ, статьи 21 Федерального закона доля общества может переходить от участника общества к другому лицу, при этом одним из оснований ее перехода является сделка.

На основании сделки об отчуждении имущества право собственности на имущество, которое имеет собственника, вправе приобрести другое лицо (пункт 2 статьи 218 ГК РФ). Правовые последствия сделки, в том числе многосторонней сделки - договора, обусловлены выражением согласованной воли ее сторон (статья 153, пункт 3 статьи 154 ГК РФ). Волеизъявление стороны договора, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, может касаться только того имущества, которое принадлежит лицу, выступающему в качестве данной стороны сделки; воля стороны договора должна быть сформирована в отношении всего содержания сделки. Часть сделки, не подпадающая под волеизъявление стороны договора, не может рассматриваться как сделка, совершаемая данным лицом. Включение в один договор положений о продаже долей, принадлежащих разным лицам (или о приобретении долей разными лицами), означало бы объединение нескольких сделок, то есть включение в один договор нескольких самостоятельных обязательств (множественность обязательств).

Вопрос о множественности обязательств необходимо отличать от множественности лиц на стороне одного обязательства, что допускается Гражданским кодексом Российской Федерации (статья 308). В случае участия в обязательстве нескольких лиц на одной стороне каждое лицо обязано исполнить единое обязательство в определенных долях или солидарно (статьи 321, 322 ГК РФ).

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из стоимости долей, приобретенных его участниками (пункт 1 статьи 90 ГК РФ). Уставный капитал общества является обособленным имуществом общества, распоряжаться которым вправе само общество (статьи 48, 209 ГК РФ), и поэтому не может рассматриваться как объект гражданских прав, принадлежащий участникам общества на праве общей собственности. Владение долей в уставном капитале общества не влечет возникновение права общей собственности на эту долю у всех участников общества.

Объектом гражданских прав являются доли общества, приобретенные участниками общества. Доли общества, принадлежащие его участникам, обладают оборотоспособностью, предоставляют их владельцам объем имущественных и корпоративных прав в зависимости от размера доли; владение и распоряжение долями общества осуществляются участниками общества самостоятельно в соответствии с Федеральным законом и уставом общества (статьи 128, 129, 1173 ГК РФ; статьи 8, 21 Федерального закона).

Таким образом, если в договоре отчуждения доли общества выступают несколько лиц на стороне продавца или покупателя, речь идет не о множественности лиц на стороне одного обязательства (например, в случае приобретения доли общества супругами), а о множественности самих обязательств, что не согласуется с положениями статьи 308 (пункт 1) ГК РФ.

Неприменимы к рассматриваемой ситуации и положения статьи 421 ГК РФ, устанавливающей возможность заключения между одними и теми же субъектами правоотношений смешанного договора, содержащего элементы различных видов договоров. В данном случае сделки одного вида заключаются различными субъектами, исходя из чего договор не может считаться смешанным.

Поскольку договор является основанием возникновения обязательства (пункт 2 статьи 307 ГК РФ), конкретная сделка должна быть направлена на порождение прав и обязанностей определенного кредитора и должника (условия приобретения доли общества, получение оговоренного договором количества денег за проданную долю, безвозмездная передача доли и т.д.), в связи с чем количество обязательств должно соответствовать количеству направленных на их возникновение договоров.
О порядке изменения и расторжения договоров, направленных на отчуждение доли общества

Федеральным законом не установлены специальные нормы, регулирующие изменение и расторжение договоров, направленных на отчуждение доли общества, в связи с чем при решении данного вопроса необходимо руководствоваться статьями 450 - 453 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Гражданским кодексом Российской Федерации (пункт 3 статьи 425) установлена презумпция действия договора до предусмотренного в нем момента исполнения обязательств, если сторонами не предусмотрено иное соотношение срока действия договора и срока исполнения обязательств по нему. Таким образом, исполнение обязательств влечет прекращение действия договора, в связи с чем изменение или расторжение договора возможно лишь в период его действия, пока существуют неисполненные обязательства. Поскольку одним из оснований прекращения обязательства является его исполнение (пункт 1 статьи 408 ГК РФ), договор отчуждения доли общества прекращается исполнением сторонами договора своих обязательств. Если момент перехода доли общества (пункт 12 статьи 21 Федерального закона), т.е. момент исполнения своих обязательств лицом, отчуждающим долю, не совпадает с моментом исполнения обязательств приобретателем доли (например, доля приобретена в кредит), договор продолжает действовать до полного исполнения обязательств должником по договору, в такой договор могут быть внесены изменения, он может быть расторгнут в случае необходимости.
О проверке нотариусом соблюдения требований, установленных для продажи доли общества третьему лицу

Участник общества, намеренный продать принадлежащую ему долю общества третьему лицу, обязан известить об этом остальных участников общества и само общество путем направления оферты через общество (пункт 5 статьи 21 Федерального закона). В общество представляются заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли общества, согласия на переход доли общества к третьим лицам либо отказ в таком согласии (пункты 6, 10 статьи 21 Федерального закона). Таким образом, документы, подтверждающие соблюдение участниками общества требований, предъявляемых Федеральным законом для оформления отчуждения доли общества третьим лицам, аккумулируются в обществе.

Нотариусу рекомендуется на основании статьи 15 Основ о нотариате истребовать от общества информацию, необходимую для совершения нотариального действия по удостоверению сделки об отчуждении доли общества третьему лицу. Представленные обществом сведения должны исходить от единоличного исполнительного органа общества или иного органа общества, предусмотренного его уставом (статьи 40 - 42 Федерального закона).
О последствиях нотариального удостоверения сделки по отчуждению доли общества в случаях, не требующих обязательного нотариального удостоверения сделки в силу закона

Федеральным законом (абзац второй пункта 11 статьи 21) установлены случаи, когда нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли общества, не требуется. Такие сделки могут быть удостоверены нотариусом по желанию сторон сделки (статья 53 Основ о нотариате). При этом статьей 163 Гражданского кодекса Российской Федерации к сделкам, подлежащим обязательному нотариальному удостоверению, отнесены сделки, для которых нотариальная форма установлена не только законом, но и соглашением ее сторон.

Если в случаях, предусмотренных статьей 21 (абзац второй пункта 11) Федерального закона, стороны сделки достигли соглашения о ее нотариальном удостоверении, нотариальная форма для такой сделки является обязательной. Нотариальное удостоверение сделки по соглашению сторон влечет последствия, установленные Федеральным законом для нотариально удостоверенных сделок: доля общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки; после нотариального удостоверения сделки нотариус, ее удостоверивший, в срок не позднее трех дней после удостоверения сделки, совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (пункты 12, 14 статьи 21 Федерального закона).
О возможности удостоверения сделки об отчуждении доли общества при наличии устава общества, в который не внесены изменения

В соответствии с Федеральным законом (пункты 1 - 3 статьи 5) уставы обществ, созданных до 1 июля 2009 года, подлежат приведению в соответствие с частью первой Гражданского кодекса Российской Федерации и Федеральным законом. До приведения уставов в соответствие с названными законодательными актами они применяются в части, не противоречащей данным законодательным актам. Подтверждение полномочий лица, отчуждающего долю общества, на распоряжение такой долей осуществляется на основании устава общества в его последней редакции, определяемой в соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц. Если общество создано одним лицом или состоит из одного участника, подтверждение указанных полномочий осуществляется на основании решения единственного учредителя (участника) о создании общества либо документа, устанавливающего переход к такому лицу всех долей в уставном капитале общества, и устава в последней редакции, определяемой в соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц (пункт 7 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации").
  1   2   3

Похожие:

Рекомендации по применению отдельных положений федерального закона \"об обществах с ограниченной ответственностью\" iconУстав
Общество с ограниченной ответственностью "перспектива", в дальнейшем именуемое Общество, создано на основании Гражданского кодекса...
Рекомендации по применению отдельных положений федерального закона \"об обществах с ограниченной ответственностью\" iconЗакон от 8 февраля 1998 г. N 14-фз "Об обществах с ограниченной ответственностью"
О некоторых вопросах применения настоящего Федерального закона см постановление Пленума вс РФ и Пленума вас РФ от 9 декабря 1999...
Рекомендации по применению отдельных положений федерального закона \"об обществах с ограниченной ответственностью\" iconАнализ финансового состояния предприятия ООО «С. П. «Гелпик»
Общество с ограниченной ответственностью "С. П. Гелпик" создано в соответствии с решением об учреждении, Гражданским Кодексом РФ...
Рекомендации по применению отдельных положений федерального закона \"об обществах с ограниченной ответственностью\" iconУста в общества с ограниченной ответственностью «БизнесЛайт» (Новая...
«Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08 февраля 1998 г. №14-Ф3, иным законодательством Российской Федерации. Общество...
Рекомендации по применению отдельных положений федерального закона \"об обществах с ограниченной ответственностью\" iconРоссийская федерация федеральный закон об обществах с ограниченной ответственностью
Настоящий Федеральный закон определяет в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации правовое положение общества с ограниченной...
Рекомендации по применению отдельных положений федерального закона \"об обществах с ограниченной ответственностью\" iconСтатья Общие положения Действуя на основании Гражданского кодекса...
Мы, ООО «ТяжПромФинанс», ООО «Сантекс», ООО «Спасское», ООО «Боровицкое», ООО «мк-н», Саакова Лилия Валериановна, Чилингарова Ксения...
Рекомендации по применению отдельных положений федерального закона \"об обществах с ограниченной ответственностью\" iconНовгородская область администрация холмского муниципального района постановлени е
В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 25 декабря 2008 года №273-фз «О противодействии коррупции», Указом Президента...
Рекомендации по применению отдельных положений федерального закона \"об обществах с ограниченной ответственностью\" iconАдминистрация муниципального образования
На основании Закона Югры «О мерах по реализации отдельных положений Федерального закона «Об основных гарантиях прав ребёнка в Российской...
Рекомендации по применению отдельных положений федерального закона \"об обществах с ограниченной ответственностью\" iconЗакон «Об ооо», или Закон Федеральный закон от 02. 1998 г. №14-фз...
Прошедший небольшой период времени уже обозначил проблемы, вставшие в нотариальной практике в связи с совершением нотариальных действий...
Рекомендации по применению отдельных положений федерального закона \"об обществах с ограниченной ответственностью\" iconПисьмо Министерства экономического развития РФ от 31 декабря 2013 г....
Минэкономразвития России рассмотрел обращение разъяснении положений Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-фз "О контрактной...
Вы можете разместить ссылку на наш сайт:
Школьные материалы


При копировании материала укажите ссылку © 2014
shkolnie.ru
Главная страница